Свобода договора: что это и как работает на практике
Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Свобода договора: что это и как работает на практике». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Понятие источника гражданского права формируется на основе общего понятия источника права. Специалисты в области гражданского права рассматривают источник гражданского права как «форму выражения правовых норм, имеющих общеобязательный характер». При этом поясняется, что «установление или признание государством того или иного источника (формы) права имеет важное юридическое, в том числе правоприменительное, значение», ибо «только выраженные в таком источнике нормы права могут применяться для регулирования соответствующих отношений. Формально не признанный источник права, как и содержащиеся в нем правила поведения, не имеет юридического (общеобязательного) характера».
Комментарии к ст. 421 ГК РФ
1. Среди основных начал гражданского законодательства в ст. 1 ГК назван принцип свободы договора. Провозглашенный ст. 1 ГК принцип раскрыт и конкретизирован в комментируемой статье. Свобода договора означает, что граждане и юридические лица самостоятельно решают, с кем и какие договоры заключать, и свободно согласовывают их условия. В связи с этим основной принцип договорного права имеет огромное значение для рыночных отношений, открывает широкие возможности для предпринимательской деятельности.
Автономия воли и свобода договора проявляются в различных аспектах, ряд из которых урегулирован в комментируемой статье: во-первых, это право самостоятельно решать, вступать или нет в договор и, как правило, отсутствие возможности понудить контрагента к заключению договора; во-вторых, предоставление сторонам договора широкого усмотрения при определении его условий; в-третьих, право свободного выбора контрагента договора; в-четвертых, право заключать как предусмотренные ГК, так и не поименованные в нем договоры; в-пятых, право выбора вида договора и заключения смешанного договора.
Свобода договора означает также право сторон договора выбрать его форму (ст. 434 ГК); возможность сторон в любое время своим соглашением изменить или расторгнуть договор (ст. 450 ГК); право выбрать способ обеспечения исполнения договора (гл. 23) и др.
2. Комментируемая статья, закрепляя свободу договора, допускает ее ограничения. Возможные изъятия из общего правила предусмотрены нормами ГК. Кроме того, п. 1 статьи допускает установление как обязанности заключить договор, так и иных ограничений свободы договора другими законами.
Оговорка в комментируемой статье о возможности исключений из предусмотренного принципа свободы договора вызвана необходимостью защиты государством общественных интересов, прав граждан и предпринимателей (потребителей), особенно в тех сферах экономики, которые отнесены к естественным монополиям или в которых возможно нарушение пределов осуществления гражданских прав организациями, занимающими на рынке доминирующее положение.
Ограничены права сторон при определении условий договора также императивными нормами ГК или других законов.
3. Среди норм ГК, ограничивающих свободу договора, прежде всего следует назвать ст. 426 ГК, устанавливающую обязанность заключить публичный договор и право контрагента обязанной стороны обратиться в суд с иском о понуждении заключить договор (см. коммент. к ней).
Обязанность банка заключить договор банковского счета с клиентом, обратившимся с предложением открыть счет на объявленных банком условиях, установлена п. 2 ст. 846 ГК.
Свобода договора ограничена также в нормах ГК, устанавливающих преимущественное право на заключение договора. ГК устанавливает преимущественное право: участников общей собственности на покупку доли в праве общей собственности (см. ст. 250 ГК и коммент. к ней); участников общества с ограниченной ответственностью на покупку доли при продаже (уступке) одним из участников общества своей доли в уставном капитале (см. ст. 93 и коммент. к ней); акционеров закрытого акционерного общества на приобретение акций, продаваемых другими акционерами этого общества (см. ст. 97 и коммент. к ней).
Преимущественное право арендатора заключить договор аренды на новый срок предусмотрено ст. 621 ГК, преимущественное право нанимателя заключить договор найма жилого помещения на новый срок — ст. 684 ГК, а аналогичное право заключения договора коммерческой концессии — ст. 1035 ГК.
Во всех этих случаях обладатель преимущественного права в соответствии со ст. 446 ГК пользуется правом судебной защиты, если контрагентом допущены нарушения, связанные с заключением договора.
4. К законам, предусматривающим различные исключения из принципа свободы договора, относятся Закон о естественных монополиях и Закон о конкуренции.
Обязанность субъекта естественной монополии заключить договор с потребителями предусмотрена ст. 8 одноименного Закона. Согласно ст. 6 этого Закона орган регулирования естественных монополий вправе не только определять потребителей, подлежащих обязательному обслуживанию, но и (или) устанавливать также минимальный уровень их обеспечения. При заключении договора, если применен этот метод регулирования, количество товара (энергии, газа) устанавливается в договоре не менее того уровня, который определен органом регулирования естественных монополий, если заказ потребителя не может быть удовлетворен полностью.
Закон о конкуренции запрещает организациям (поставщикам, подрядчикам), занимающим доминирующее положение на товарных рынках (о понятии доминирующего положения см. коммент. к ст. 10 ГК), отказываться от заключения договоров с потребителями (покупателями, заказчиками) при наличии возможности производства или поставки соответствующего товара (ст. 5).
Закон о поставках, Законы РФ от 29 декабря 1994 г. «О государственном материальном резерве» (СЗ РФ. 1995. N 1. Ст. 3) и от 27 декабря 1995 г. «О государственном оборонном заказе» (СЗ РФ. 1996. N 1. Ст. 6) перечисляют организации, которые обязаны при наличии соответствующих условий принять государственный заказ на поставку товаров (выполнение работ, оказание услуг) и заключить договор. Это прежде всего организации, занимающие доминирующее положение на товарном рынке. По Закону о государственном материальном резерве такая обязанность возлагается также на организации, в объеме производства которых государственный оборонный заказ превышает 70%.
Наиболее широко трактуется обязанность поставщика принять заказ и заключить договор на выполнение оборонного заказа. Кроме тех организаций, кто занимает доминирующее положение, оборонный заказ обязателен для государственных унитарных предприятий.
Обязанность заключить договор установлена и иными законами.
5. Исключение из принципа свободы договора предусмотрено п. 1 комментируемой статьи так же для случаев, когда обязанность заключить договор принята на себя добровольно одной из сторон будущего договора. Такая обязанность прежде всего возникает из предварительного договора. Согласно п. 5 ст. 429 ГК в случаях уклонения одной из сторон, заключившей предварительный договор, от заключения основного, вторая сторона вправе в судебном порядке требовать понуждения ее к заключению договора (см. коммент. к ней).
Организатор торгов в форме конкурса или аукциона и лицо, выигравшее торги, обязаны заключить договор. В случае уклонения от заключения договора одной из сторон, другая вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор (см. ст. 448 ГК и коммент. к ней). Поскольку и участие в торгах, и их проведение, как правило, являются добровольными, то сам факт организации торгов и участие в них можно рассматривать как добровольное принятие на себя соответствующей обязанности.
6. Право сторон выбрать договор, которым они хотят определить свои правоотношения, является проявлением свободы договора. В этом случае с учетом конкретных обстоятельств сторона может воспользоваться оптимальным для себя договором. Например, производитель сельскохозяйственной продукции может либо заблаговременно заключить договор контрактации, либо воспользоваться для реализации выращенной (произведенной) продукции договорами поставки или комиссии. Ранее существовавшие ограничения для использования в этом случае договора поставки утратили силу.
Перечень договоров, поименованных в ГК, существенно изменен по сравнению с ГК 1964 г.; появились неизвестные ранее договоры. Вместе с тем п. 2 комментируемой статьи предоставляет право воспользоваться договорами, в ГК не предусмотренными. Соответствующая норма включена в ст. 8 ГК, которая предусматривает в качестве обязательного требования в случае применения непоименованного в ГК договора непротиворечие его закону.
Предварительный договор как вид организационного договора. Классическим примером организационного договора является предварительный договор. Это соглашение, в силу которого стороны обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или об оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором (ст. 429 ГК РФ). Цель его состоит в организации заключения какого-либо договора в будущем.
Предварительным договором предусматриваются условия будущего имущественного договора (предмет и др.), а также срок, в который стороны обязуются заключить основной договор. Если такой срок не определен, то основной договор должен быть заключен в течение года с момента заключения предварительного договора.
Предварительный договор должен быть заключен в форме, установленной для основного договора. Если форма основного договора не установлена, то предварительный договор облекается в простую письменную форму. Несоблюдение правил о форме предварительного договора влечет его ничтожность.
Если одна из сторон предварительного договора уклоняется от заключения основного договора, то другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор. Соответствующее требование может быть заявлено в течение шести месяцев с момента неисполнения обязательства по заключению договора. При этом возможны разногласия сторон об условиях основного договора. В этом случае условия определяются решением суда. Основной договор считается заключенным с момента вступления в законную силу решения суда или с иного момента, указанного в решении суда.
Применению норм о предварительном договоре посвящены п. п. 23 – 29 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 25.12.2018 N 49 «О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации о заключении и толковании договора».
Рамочный договор как вид организационного договора. Рамочный договор (договор с открытыми условиями) (ст. 429.1 ГК РФ) определяет только общие условия обязательства. В силу закона или условий обязательства положения, содержащиеся в рамочном договоре, могут быть или должны быть уточнены сторонами путем заключения отдельных договоров, подачи заявок одной из сторон или иным образом. Рамочными, например, считают договоры об организации перевозок, об эксплуатации железнодорожных подъездных путей и др.
В п. п. 30, 31 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 25.12.2018 N 49 содержатся следующие разъяснения:
«Исходя из положений пунктов 1 и 2 ст. 429.1 ГК РФ в их взаимосвязи с положениями п. 1 ст. 432 ГК РФ рамочным договором могут быть установлены организационные, маркетинговые и финансовые условия взаимоотношений, условия договора (договоров), заключение которого (которых) опосредовано рамочным договором и предполагает дальнейшую конкретизацию (уточнение, дополнение) таких условий посредством заключения отдельных договоров, подачи заявок и т.п., определяющих недостающие условия. Например, в рамочном договоре могут быть определены общие условия продвижения закупаемой продукции на рынке, премирования за ее распространение, установлены меры ответственности за нарушение обязательств, связанных с поставкой такой продукции, порядок урегулирования разногласий, включена третейская оговорка, а отдельным договором могут устанавливаться условия о количестве и качестве поставляемого товара, дате поставки.
Условия рамочного договора являются частью заключенного впоследствии отдельного договора, если такой договор в целом соответствует намерению сторон, выраженному в рамочном договоре, и иное не указано сторонами или не вытекает из существа обязательства (пункт 2 статьи 429.1 ГК РФ). Отсутствие в документе, оформляющем отдельный договор, ссылки на рамочный договор само по себе не свидетельствует о неприменении условий рамочного договора».
Рамочный договор, так же как и предварительный, относится к числу организационных. Однако единственная цель предварительного договора состоит в организации появления основного договора. Рамочный договор может иметь и самостоятельное значение. В частности, если стороны не заключили отдельные договоры, то к их отношениям применяются общие условия, содержащиеся в рамочном договоре (ст. ст. 429, 429.1 ГК РФ).
Опцион на заключение договора (ст. 429.2 ГК РФ). Опцион (от лат. optio — выбор, желание, усмотрение) — право выбора, получаемое за определенную плату.
Опцион на заключение договора — соглашение, в силу которого одна сторона предоставляет другой стороне право заключить один или несколько договоров на условиях, предусмотренных опционом. Такое право предоставляется посредством безотзывной оферты (п. 1 ст. 429.2 ГК РФ).
Опцион как безотзывная оферта представляет собой предложение заключить договор, которое нельзя отозвать в течение срока, установленного для ее акцепта. Обычно этот срок указывается в самом опционе. Если он не указан, по общему правилу считается, что он равен одному году. Как и любая оферта, опцион должен содержать прежде всего предмет и другие существенные условия договора, подлежащего заключению (п. 1 ст. 435, п. п. 2, 4 ст. 429.2 ГК РФ).
Опцион можно выдать на заключение любого договора (подряда, оказания услуг и пр.). Чаще всего его используют при купле-продаже акций или долей в ООО, в биржевой торговле, сделках с недвижимостью.
К примеру, стороны заключают соглашение, в силу которого одна из сторон имеет право приобрести в собственность вещь, принадлежащую другой стороне, за оговоренную в таком соглашении цену и в указанный в нем срок. Таким образом, соглашение о предоставлении опциона представляет собой организационный договор: осуществление права, им предусмотренного, приводит к появлению нового договора.
Отличие от предварительного договора в основном сводится к тому, что по предварительному договору обе стороны обязались заключить в будущем некий основной договор. При уклонении возможно понуждение к заключению договора. Опцион на заключение договора: одна из сторон выразила волю на заключение договора, другая — вправе выразить волю, и с соответствующего момента договор будет считаться заключенным.
Специальная литература
1. Брагинский М. И. Хозяйственный договор — каким ему быть? — М., 1990
2. Быков А. Г. Предпринимательское право: проблемы формирования и развития. — Вестник МГУ, Серия Право, 1993, № 6
3. Гавзе Ф. И. Социалистический гражданско-правовой договор. — М., Юридическая литература, 1972.
4. Гражданское право. Часть 1. Учебник под ред. Толстого Ю. К., Сергеева А. П. — М., ТЕИС, 1996.
5. Договорное право по решениям Кассационного Сената. — Владимирская типография, 1871.
6. Дозорцев В. А. Проблемы совершенствования гражданского права РФ при переходе к рыночной экономике. — Государство и право, 1994, № 1.
7. Исаченко В. Л. Обязательства по договорам. Опыт практического комментария русских гражданских законов. Том 1. — СПб., 1914.
8. Комментарий части первой Гражданского кодекса РФ. — М., Спарк, 1995.
9. Лаптев В. В. О предпринимательском законодательстве. — Государство и право, 1995, № 5.
10. Маковский А., Хохлов С. Новый гражданский кодекс. — Закон, 1995, № 2.
11. Маковский А. Л. О концепции первой части Гражданского кодекса. -Вестник Высшего арбитражного суда РФ, 1995, № 4.
12. Мамутов В. К. Кодификация хозяйственного законодательства Украины в новых экономических условиях. — Государство и право, 1994, № 6.
13. Меркулов В. В. Гражданско-правовой договор в механизме регулирования товарно-денежных отношений. — Рязань, 1994.
14. Новицкий И. Б. Римское право. — М., 1995.
15. Покровский И. А. Основные проблемы гражданского права. — Петроград, 1917.
16. Сулейменов М. К., Покровский Б. В. и др. Договор в народном хозяйстве (вопросы общей теории). — Алма-Ата, 1987.
17. Халфина P. O. Договор в английском гражданском праве. — М. » 1959.
18. Халфина P. O. Значение и сущность договора в советском социалистическом гражданском праве. — М., 1954.
19. Халфина P. O. Современный рынок: правила игры. — М., 1993.
20. Чернышев К. Новые понятия договорного права. — Хозяйство и право, 1995, № 11.
21. Шершеневич Г. Ф. Курс лекций по гражданскому обязательственному праву. — Казань, 1893.
22. Шершеневич Г. Ф. Учебник русского гражданского права. (По изданию 1907 г.). — М., Спарк, 1995.
23. Яковлев В. Ф. Новое в договорном праве. — Вестник Высшего арбитражного суда РФ, 1994, № 7.
- Суханов Е.А. Государство и гражданский оборот // Гражданское право России — частное право / Отв. ред. В.С. Ем. М.: Статут, 2008.
КонсультантПлюс: примечание.
Монография М.И. Брагинского, В.В. Витрянского «Договорное право. Общие положения» (книга 1) включена в информационный банк согласно публикации — Статут, 2001 (3-е издание, стереотипное).
- Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга первая: Общие положения. 3-е изд., стереотип. М.: Статут, 2008.
- Болдырев В.А. Органы власти как участники гражданского оборота и выразители интересов публичных образований // Право и экономика. 2011. N 6.
- Маркелов Д.С. Принцип свободы договора и особенности его реализации в договорах с участием органов внутренних дел: Автореф. дис. … канд. юрид. наук: 12.00.03 / Санкт-Петербургский университет МВД России. СПб., 2008.
- Крылова Е.Б. Природа гражданской правосубъектности публично-правовых образований // Юридический мир. 2010. N 4. С. 54 — 58.
- Гражданское право России / Под ред. О.Н. Садикова. М.: Юридическая литература, 1996.
- Гражданское право: Учебник. В 3 ч. Ч. 1 / Под ред. В.П. Камышанского [и др.]. М.: Юнити-Дана, 2012.
- Абдулвагапова Р.Р. Публично-правовые образования как субъекты гражданского права и участники обязательственных правоотношений: Монография. Казань: Познание, 2008.
- Голубцов В.Г. Публично-правовые субъекты в гражданском праве. Опыт комплексного исследования: Монография. Пермь: Пермский гос. университет, 2008.
- Егорова М.А. Коммерческое право: Учебник для вузов. М.: РАНХиГС при Президенте РФ: Статут, 2013.
- Кичик К.В. Государственный (муниципальный) заказ России. Правовые проблемы формирования, размещения и исполнения: Монография. М.: Юстицинформ, 2012.
- Кабанова И.Е. Дисбаланс при установлении ответственности участников контрактной системы в сфере закупок для публичных нужд // Сборник научно-практических статей Международной научно-практической конференции «Актуальные проблемы предпринимательского и корпоративного права в России и за рубежом». Российская академия народного хозяйства и государственной службы при Президенте Российской Федерации. Юридический факультет им. М.М. Сперанского (23 апреля 2014 г., г. Москва) / Под общ. ред. д.ю.н. С.Д. Могилевского, д.ю.н. М.А. Егоровой. М.: Издательская группа «Юрист», 2014. С. 220.
- Истомин В.Г. Особенности заключения договоров в отношении государственного и муниципального имущества по законодательству о защите конкуренции // Юрист. 2014. N 5. С. 23 — 27.
- Яковлев В.Ф., Э.В. Талапина Роль публичного и частного права в регулировании экономики // Журнал российского права. 2012. N 2.
Смешанные договоры необходимо отличать от комплексных соглашений. Последние представляют собой комплекс нескольких самостоятельных обязательств, закрепленных в одном документе. К примеру, в договоре о поставке продукции могут присутствовать условия о страховании, перевозке, хранении и пр. Сами по себе они не требуют оформления отдельных соглашений, однако не приводят к возникновению единого обязательства.
Смешанные соглашения нужно также отличать от непоименованных договоров, не предусмотренных сегодня в гражданском праве. Принцип свободы договора позволяет сторонам самостоятельно устранять пробелы в нормах, которые неизбежно возникают в ходе развития и усложнения оборота.
Кроме ГК, обязанность совершить сделку может устанавливаться отдельными федеральными законами. К примеру, по ст. 3 ФЗ № 60, заказы на реализацию федеральных программ целевого назначения, поставку, закупку товаров для госнужд размещаются в учреждениях, организациях, на предприятиях путем заключения госконтрактов. Другими словами, в необходимых случаях может устанавливаться императивная обязанность совершить сделки на поставку изделий для госнужд.
Подобное предписание закреплено в ст. 9 ФЗ № 79. В нормативном акте установлено, что поставщики, которые занимают доминирующую позицию на товарном рынке, предприятия-монополисты, а также организации, в производственном объеме которых оборонные заказы превышают 70 %, не могут отказываться от заключения госконтрактов на поставку ценностей в государственный резерв.
Кроме ГК, обязанность совершить сделку может устанавливаться отдельными федеральными законами. К примеру, по ст. 3 ФЗ № 60, заказы на реализацию федеральных программ целевого назначения, поставку, закупку товаров для госнужд размещаются в учреждениях, организациях, на предприятиях путем заключения госконтрактов. Другими словами, в необходимых случаях может устанавливаться императивная обязанность совершить сделки на поставку изделий для госнужд.
Подобное предписание закреплено в ст. 9 ФЗ № 79. В нормативном акте установлено, что поставщики, которые занимают доминирующую позицию на товарном рынке, предприятия-монополисты, а также организации, в производственном объеме которых оборонные заказы превышают 70 %, не могут отказываться от заключения госконтрактов на поставку ценностей в государственный резерв.
Свобода договора в публичных соглашениях
Положение, закрепленное статьей 421 ГК РФ, как выше говорилось, имеет ряд ограничений в зависимости от характера совершаемой сделки. Рассмотрим особенности его реализации в публичных соглашениях.
В соответствии со статьей 492, по условиям розничной купли-продажи продавец должен передать приобретателю продукцию, предназначенную для домашнего, личного, семейного или другого использования, не предполагающего предпринимательскую деятельность.
Отношения по такой сделке регламентируются ФЗ № 2300-1. В соответствии с положениями 1 статьи этого нормативного акта, Правительство РФ может издавать для продавца и покупателя правила, обязательные при совершении и исполнении условий публичных сделок (договоров энергоснабжения, розничной купли-продажи, предоставления услуг и производства работ). Указанные положения позволяют говорить об определенных пределах принципа свободы договора.
В Российской Федерации обязательный порядок совершения сделки, связанной с розничной куплей-продажей, может затрагивать предмет правоотношений. Указание об этом содержится в 4 пункте «Правил реализации продукции отдельных видов», утвержденных правительственным постановлением № 55 от 1998 г. Согласно им, при розничной продаже в месте расположения покупателя вне стационарных мест продажи (на дому, по месту учебы/работы, на улице и в других местах) запрещена продажа продуктов (кроме пива, безалкогольных напитков, мороженого, хлебобулочных, кондитерских изделий в упаковке производителя), драгоценных камней, драгметаллов и изделий из них, медикаментов, оружия, патронов, экземпляров фонограмм, аудиовизуальных произведений, программ для ЭВМ и баз данных.
